企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易有何法律規(guī)制

　　關(guān)聯(lián)交易的獨(dú)特法律性質(zhì)導(dǎo)致其優(yōu)勢和劣勢共存。中國關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管制度存在缺陷，有待完善，接下來小編簡單介紹一篇優(yōu)秀法律教育論文。

　　一、企業(yè)集團(tuán)與關(guān)聯(lián)交易的概述

　　企業(yè)集團(tuán)是兩個(gè)以上具有獨(dú)立法律地位的企業(yè)，以資本和協(xié)議等主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的一種穩(wěn)定的組織體。企業(yè)集團(tuán)具有如下法律特征：(1)地位的非法人性，沒有作為企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為能力，它的行為是由其成員完成的;(2)結(jié)構(gòu)的多層次性，可分為核心企業(yè)、緊密層、半緊密層、松散層這四個(gè)層次①;(3)管理的統(tǒng)一性，包括戰(zhàn)略性問題的統(tǒng)一管理或人、財(cái)、物、產(chǎn)、供、銷的集中操作。

　　關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的，包括直接或間接的權(quán)益轉(zhuǎn)移，且并不一定附帶義務(wù)的交易行為。關(guān)聯(lián)交易的法律特征有：(1)主體之間的關(guān)聯(lián)性，主要體現(xiàn)為因股權(quán)或契約等原因?qū)е碌慕?jīng)濟(jì)聯(lián)系;(2)主體之間地位不平等②，交易雙方因存在信息和控制力上的差別而實(shí)際處于非平等博弈的地位;(3)存在內(nèi)部人利益沖突，關(guān)聯(lián)事項(xiàng)決策者面臨雙重利益選擇：超越公司利益以實(shí)現(xiàn)自身利益或履行對公司的忠實(shí)義務(wù);(4)存在非公允的風(fēng)險(xiǎn)，有可能損害公司、債權(quán)人以及中小股東的利益。

　　關(guān)聯(lián)交易既不是純粹的市場交易，也不屬于公司內(nèi)部行為，而是介于二者之間的一種交易行為，具有二重性。這種特殊的法律性質(zhì)決定了其利弊共存的后果：一方面它有助于提高公司的交易效率、節(jié)省交易成本，另一方面又存在侵害公司以及利益相關(guān)者的風(fēng)險(xiǎn)。③因此，各國在認(rèn)可關(guān)聯(lián)交易的同時(shí)，大多通過法律對其進(jìn)行必要的規(guī)制，以最大限度地消除其不利影響、發(fā)揮其積極價(jià)值。

　　二、加強(qiáng)我國關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制的必要性

　　1、我國企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)形式

　　根據(jù)性質(zhì)，關(guān)聯(lián)交易可以分為經(jīng)營活動(dòng)中的關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)重組中的關(guān)聯(lián)交易，前者屬于廣義上的關(guān)聯(lián)交易，后者則具有鮮明的中國特色。

　　在經(jīng)營活動(dòng)中，關(guān)聯(lián)交易主要表現(xiàn)為：(1)關(guān)聯(lián)購銷，通過將產(chǎn)品高價(jià)銷售給控股的集團(tuán)，并將銷售收入掛入應(yīng)收賬款(不支付現(xiàn)金)，從而達(dá)到虛增利潤的目的;(2)轉(zhuǎn)嫁費(fèi)用，即服務(wù)項(xiàng)目引起的資金往來，將費(fèi)用在與上市公司剝離的服務(wù)性企業(yè)間分?jǐn)�，這些費(fèi)用涵蓋了醫(yī)療、飲食、教育、住房、廣告等;(3)資產(chǎn)租賃，上市公司與其集團(tuán)公司之間普遍存在著資產(chǎn)租賃關(guān)系，客體包括土地使用權(quán)，商標(biāo)等無形資產(chǎn)，廠房、設(shè)備等固定資產(chǎn);(4)資金占用，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間巨額資金拆借，若缺乏相應(yīng)的保護(hù)貸出資金安全程序和措施，則蘊(yùn)涵很大的安全隱患;(5)信用擔(dān)保，企業(yè)集團(tuán)成員公司在控制股東的支配下，違背自身的真實(shí)意愿被迫為其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。

　　在資產(chǎn)重組中，關(guān)聯(lián)交易主要表現(xiàn)為：(1)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和置換，如通過由控股的集團(tuán)公司收購上市公司的劣質(zhì)資產(chǎn)，或由上市公司低價(jià)收購集團(tuán)公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，或者把上市公司的劣質(zhì)資產(chǎn)同集團(tuán)公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)進(jìn)行置換等，往往成為虧損上市公司扭虧為盈的重要手段;(2)托管經(jīng)營和承包經(jīng)營，所托管上市公司資產(chǎn)一般質(zhì)量較差或者自身無力經(jīng)營，通過托管和承包上市公司能獲得比較穩(wěn)定的托管和承包收人;(3)合作經(jīng)營，通常的形式是上市公司與關(guān)聯(lián)公司就某一項(xiàng)目聯(lián)臺(tái)出資，并按事先確定的比例分配收益;(4)相互持股，兩個(gè)或若干個(gè)公司相互持有對方公司的股份，這會(huì)產(chǎn)生資本相互抵消、產(chǎn)生虛假資本、股份壟斷及經(jīng)營透明度不高的缺點(diǎn)。

　　2、 我國企業(yè)集團(tuán)非公允關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

　　公開披露的中國上市公司關(guān)聯(lián)交易顯示了形式繁多、關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜、市場透明度較低的特點(diǎn)，究其原因，有以下幾點(diǎn)：(1)國情背景，我國經(jīng)濟(jì)存在政府干預(yù)和市場調(diào)節(jié)的雙軌制，如行業(yè)主管部門在國有企業(yè)股份制改造中成為其控股公司，并利用超市場的支配力量對公司關(guān)聯(lián)交易作出安排，行政色彩的影響力深厚;(2)經(jīng)濟(jì)原因，企業(yè)一方面通過轉(zhuǎn)移定價(jià)隱藏其所得利潤，另一方面通過關(guān)聯(lián)交易將利潤轉(zhuǎn)移到低稅率國家或地區(qū)，以此來獲取利潤、逃避稅收、規(guī)避金融風(fēng)險(xiǎn);(3)法律原因，我國對關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定位階低且散亂、籠統(tǒng)、缺乏可操作性;(4)監(jiān)管不力，監(jiān)管部門人才缺乏、處罰力度低，關(guān)聯(lián)交易所帶來的巨額利潤往往令違規(guī)者有恃無恐;(5)道德原因，中介機(jī)構(gòu)如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等，其對信息披露的審核運(yùn)作亟待規(guī)范。

　　三、 我國企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易行為法律規(guī)制的完善

　　1、 對于企業(yè)關(guān)聯(lián)程度的控制

　　從源頭上控制企業(yè)的關(guān)聯(lián)程度，能到防止和減緩關(guān)聯(lián)交易弊端的作用。具體做法如下：(1)對公司結(jié)合的控制，即從競爭的角度，防止企業(yè)或公司獲得市場壟斷地位，如我國《反壟斷法》對經(jīng)營者集中的控制;(2)限制企業(yè)相互持股和持股比例，在絕對控股情況下應(yīng)當(dāng)禁止逆向持股，在相對控股情況下，應(yīng)加強(qiáng)對小股東和債權(quán)人的保護(hù);(3)擬控制企業(yè)(公司)的通知義務(wù)，如我國證券法規(guī)定的，若合法收購的上市公司股份達(dá)到百分之五，則應(yīng)當(dāng)在三天之內(nèi)向證監(jiān)會(huì)提出書面報(bào)告，并通知該上市公司;(4)限制董事或企業(yè)人員兼任，防止多數(shù)公司根據(jù)統(tǒng)一的意志進(jìn)行活動(dòng)，從而消滅或者削弱競爭。

　　2、關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的連帶責(zé)任

　　控股股東補(bǔ)償制度是給予關(guān)聯(lián)企業(yè)債權(quán)人的一項(xiàng)法律救濟(jì)措施。如果控制公司操縱從屬公司，直接或間接使其進(jìn)行不符合營業(yè)常規(guī)或者其他不利于從屬公司利益的經(jīng)營活動(dòng)，則損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。因此，控制公司應(yīng)當(dāng)主動(dòng)補(bǔ)償從屬公司所受的利益損失，未補(bǔ)償?shù)膽?yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。同時(shí)，賦予股東和債權(quán)人以代位請求權(quán)，以避免由于從屬公司未及時(shí)向控制公司主張權(quán)利而導(dǎo)致的利益受損。此外，還應(yīng)當(dāng)使控制公司的負(fù)責(zé)人對這一賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　3、關(guān)聯(lián)企業(yè)的報(bào)表合并

　　關(guān)聯(lián)企業(yè)合并報(bào)表制度以企業(yè)集團(tuán)作為一個(gè)會(huì)計(jì)主體，使之具有法律強(qiáng)制力，要求企業(yè)集團(tuán)反映其整體的財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況，抵消集團(tuán)內(nèi)部會(huì)計(jì)事項(xiàng)對企業(yè)合并會(huì)計(jì)報(bào)表的影響，令政府和投資者得以掌握企業(yè)間真實(shí)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從而形成對關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的一種必要和有效的控制。

　　4、對從屬企業(yè)向控制企業(yè)上交盈余的控制

　　在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，從屬企業(yè)往往有義務(wù)向控制企業(yè)上交盈余，使得從屬企業(yè)的經(jīng)營和少數(shù)股東和債僅人的利益缺乏保障。為了健全從屬企業(yè)的財(cái)務(wù)和信用，我國可以借鑒德國《股份法》(1965年)就盈余公積金和盈余上繳所作的控制規(guī)定，其中包括上繳年份、份額比例、資金用途、公示公告等。

　　5、對關(guān)聯(lián)交易的控制

　　對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)則應(yīng)遵循以下原則：(1)控股股東的誠信義務(wù)原則;(2)信息披露原則;(3)保護(hù)中小股東、債權(quán)人利益原則。具體的規(guī)制建議如下。

　　(1)股東表決權(quán)排除制度，當(dāng)公司股東、董事與股東(大)會(huì)或董事會(huì)表決的議案存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，這些股東或董事及其代理人不能以所持表決權(quán)參與表決，如若違反，利害關(guān)系人可以依法定程序否定或撤銷相關(guān)決議。

　　(2)股東就資本多數(shù)決濫用應(yīng)享有訴訟提起權(quán)，我國《公司法》就股東派生訴訟制度的規(guī)定比較原則，應(yīng)予以細(xì)化，將起訴股東的利益與公司通過訴訟獲得利益兼顧，從而激發(fā)股東為公司整體利益而訴訟的積極性。

　　(3)控股股東債權(quán)劣后受償制度，又稱債權(quán)衡平居次原則，即如果控制公司指使從屬公司為不公允關(guān)聯(lián)交易，則控制公司對從屬公司所享有的債權(quán)在其對從屬公司應(yīng)負(fù)擔(dān)損害賠償范圍內(nèi)不得主張抵消;在從屬公司破產(chǎn)或清算時(shí)，控制公司所享有的債權(quán)應(yīng)當(dāng)次于從屬公司其他債權(quán)人受清償。其立法理由在于：“控制企業(yè)債權(quán)次于其他債權(quán)受償是防止控制企業(yè)轉(zhuǎn)移從屬公司利潤及資產(chǎn)，損害其他債權(quán)人利益的有效措施”。④

　　(4)獨(dú)立董事制度，即該董事不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行客觀判斷的重要關(guān)系。我國立法肯定了獨(dú)立董事在關(guān)聯(lián)交易中的地位、職權(quán)與作用，但對其職權(quán)僅僅限于獨(dú)立董事就重大關(guān)聯(lián)交易發(fā)表獨(dú)立意見，⑤筆者認(rèn)為此項(xiàng)單一職權(quán)不能有效的阻止企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部非公允關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，立法還有必要進(jìn)一步加強(qiáng)其職權(quán)與作用。

　　(5)信息披露制度，上市公司應(yīng)對關(guān)聯(lián)交易信息予以充分的披露，提高關(guān)聯(lián)交易的透明度，讓公眾投資者對關(guān)聯(lián)交易是否公平、公正作出判斷。

　　(6)強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)在企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易中的責(zé)任，我國目前的立法過于概括抽象，建議就中介機(jī)構(gòu)對公司債權(quán)人的誠信義務(wù)、免責(zé)事由等內(nèi)容做出進(jìn)一步的明確。

　　(7)刺破公司面紗制度，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　6、對轉(zhuǎn)讓定價(jià)的控制

　　轉(zhuǎn)讓定價(jià)指關(guān)聯(lián)公司之間相互提供產(chǎn)品、勞務(wù)或財(cái)產(chǎn)而進(jìn)行的內(nèi)部交易價(jià)格，不受市場供求關(guān)系的影響，往往被作為企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部經(jīng)營管理和規(guī)避稅收及損害少數(shù)股東和債權(quán)人、第三者和社會(huì)公眾的利益的途徑。筆者認(rèn)為轉(zhuǎn)讓定價(jià)的控制可以擴(kuò)大到對少數(shù)股東、債權(quán)人、第三人及有關(guān)人員的利益保護(hù)上。當(dāng)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間有不公平交易、強(qiáng)制交易等不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易時(shí)，少數(shù)股東、債權(quán)人、第三人等可以要求關(guān)聯(lián)企業(yè)對不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行價(jià)格調(diào)整或并據(jù)此進(jìn)行損失賠償。

　　總之，關(guān)聯(lián)交易是一柄雙刃劍，它能使企業(yè)受惠，也可能傷及無辜。我們對此所采取的態(tài)度不應(yīng)該是完全否定它，而是應(yīng)當(dāng)通過合理的法律規(guī)定，將不利因素限制在最小的范圍，而讓其繼續(xù)發(fā)揮優(yōu)勢，以促進(jìn)企業(yè)的成長和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。(作者單位：上海對外貿(mào)易學(xué)院)

　　注解：

　�、賲⒁妵�家體改委在1989年印發(fā)的《企業(yè)集團(tuán)組織與管理座談紀(jì)要》.

　�、谫嚾A子、陳奇?zhèn)ィ赫撽P(guān)聯(lián)交易的法律性質(zhì)及監(jiān)管規(guī)則.求索，2009(11).

　　閱讀期刊：法律方法

　　《法律方法》Legal Method(半年刊)2002年創(chuàng)刊，中文，32開，出版地：山東省威海市，本刊由陳金釗、謝暉教授創(chuàng)辦的法律方法專業(yè)研究集刊。本刊迄今已經(jīng)出版了11卷，在學(xué)界法律方法論研究中產(chǎn)生了重要影響，本刊論文已經(jīng)在人大復(fù)印資料轉(zhuǎn)載近10篇，2007年入選CSSCI集刊。《法律方法》主管單位：山東大學(xué)威海分校，主辦單位：山東大學(xué)威海分校.